פגמים בערבות בנקאית במכרזים מגמה חדשה בעליון – פרק ג'

ביהמ"ש העליון משנה גישה: ניתוח פסק הדין- 'זוהר חוצות'

רקע

המקרה עוסק בערעור על פסק דינו של בית המשפט המחוזי שדחה עתירה בנוגע למכרז לתפעול מתקני פרסום חוצות בעיר קריית אונו. המערערת (זוהר חוצות) טענה כי יש לפסול את הצעות המשיבות בשל פגם בערבויות שהגישו.

עובדות מרכזיות

בית המשפט מציין כי "בסעיף הראשון למסמך הבהרות 5 צוין כי: 'נוסח ערבות הצעה כמוזכר בנספח 4 לחוברת המכרז שונה ובמקומו יבוא נוסח נספח 4 החדש המצורף למסמך הבהרות זה'. עיון בנוסחים מלמד כי בעוד שעל-פי נוסח הערבות שצורף בנספח 4 לחוברת המכרז המקורית, היה על כל מציע לחתום על ערבות בנקאית עד לסכום של 25,000 ש"ח, כאשר צוין במסגרת כתב הערבות כי: 'בכל מקרה כל התשלומים שנשלם על-פי כתב זה לא יעלו על סכום הערבות בתוספת הפרשי הצמדה למדד…'"

הפגם בהתנהלות העירייה

בית המשפט קובע כי "בענייננו, ועדת המכרזים נהגה באופן לקוי אף יותר מהאופן בו נהגה ועדת המכרזים בעניין ברק 555… שכן, לא רק זו שוועדת המכרזים שלחה הודעת דוא"ל הכוללת את הצורך בהגשת כתב ערבות מתוקן ימים ספורים בלבד לפני המועד האחרון להגשת ההצעות; אלא שבהודעת הדוא"ל לה צורף מסמך הבהרות 5, אשר הורה על הצורך בהגשת כתב ערבות מתוקן-לא צוין הדבר בגוף הטקסט."

הכרעת בית המשפט העליון

בית המשפט העליון דחה את הערעור וקבע כי התנהלות העירייה הייתה לקויה:

"מבקש אני לצרף את קולי לקולם של הקוראים להגמשת הכלל הדווקני לעניין בחינתם של פגמים בערבות בנקאית ופסילת הצעה בשל פגם שכזה בלבד…דעתי היא כי יש לבחון פגם שנפל בערבות המוגשת במסגרת מכרז לפי המבחנים המקובלים (שאף הם אינם מקלים, ובצדק) לבחינת העמידה של הצעה בכל תנאי סף אחר במכרז."

בנוסף, קבע בית המשפט כי אין לפסול הצעה בשל פגם בערבות כאשר הפגם נובע מהתנהלות לקויה של עורך המכרז:

"סבורני כי לא ניתן לראות בערבויות הבנקאיות שצורפו להצעותיהן של המשיבות 5-3, כערבויות שנפל בה פגם."

משמעות פסק הדין

הגמשת הכלל הדווקני – בית המשפט העליון מאמץ גישה מרוככת יותר בבחינת פגמים בערבויות מכרז. אחריות עורך המכרז – כאשר הפגם נובע מהתנהלות לקויה של עורך המכרז, אין להעניש את המציעים שפעלו בתום לב. בחינה מהותית – יש לבחון את מהות הפגם והאם הוא פוגע בעקרון השוויון או מקנה יתרון בלתי הוגן.

לסיכום

פסק הדין מהווה התפתחות משמעותית בדיני המכרזים, בכך שהוא מרכך את הגישה המסורתית הדווקנית בנוגע לפגמים בערבויות. בית המשפט קובע כי יש לבחון פגמים בערבות באופן דומה לבחינת עמידה בתנאי סף אחרים במכרז, תוך מתן דגש על מהות הפגם והנסיבות שהובילו אליו.

עעמ 20037-03-25 זוהר חוצות בע"מ נ' עיריית קרית אונו (ניתן ב 22/04/2025)

רוצים לדעת עוד? קראו פרקים א' ו- ב'.